借地権の発生


 ・ 契約による場合
 一般的には契約締結によって、すなわち地上権であれば地上権設定契約によって、土地賃借権であれば土地賃貸借契約によって借地権が発生します(これらの契約を一般に「借地契約」と総称しています)。なお、借地契約は他の一般の契約と同様、原則として格別の様式を必要とせず、(契約の成立ないし存在を証明できるかどうかは別として)口頭でも成立しますが、定期借地権の発生については特別の様式が要求される場合があります)。

契約

 ・ 法定地上権・法定賃借権、その他
 土地とその地上建物が同じ所有者に属する場合において、土地または建物のいずれか一方のみに抵当権を設定した場合にその抵当権が実行(競売)されたことによって、または、土地、建物の双方に抵当権を設定した場合にいずれか一方のみについて抵当権が実行(競売)されたことによって、土地、建物の所有者を異にする状態となったときは、建物のために地上権の設定があったものとみなされます(民法388条)。これが「法定地上権」と呼
ばれるものです。こうして成立した地上権の効力等は旧借地法ないし借地借家法による
 (地上権としての)借地権と変わりがありません。
 同種のものとして、仮登記担保契約に関する法律(仮登記担保法)10条による法定土地賃借権があります。
 やや特殊な場合として、臨時処理法が適用される場合において借家人 (建物賃借人)の土地所有者に対する申出によって借地権(賃借権)が発生することがあります(同法2条1項)。
以上のほか、理論上は借地権を時効取得する場合があります。”

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